О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

№

гр. Варна, 20.02.2009г.

ВАРНЕНСКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД, ГРАЖДАНСКО ОТДЕЛЕНИЕ, в закрито заседание на 20.02.2009г. в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: Д.Г.
ЧЛЕНОВЕ: К.Г.

З.К.

като разгледа докладването от съдията Кр. Г. *** по описа за 2009г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по повод на частна жалба от Н.Н.Н. против разпореждане на ВРС-VІІІс. от 04.11.2008г. по гр.д. № 1697/06г. , с което е постановено издаване на изпълнителен лист ”по диспозитива на решение на ВРС за сумите 3х3000лв. и 674,96лв. – разноски”.

В частната жалба се излага , че ВРС няма компетентност да издава изпълнителен лист в разглеждания случай , а тази компетентност принадлежи на ВОС, тъй като се иска издаване на изпълнителен лист на невлязло в сила осъдително решение на въззивния съд. Недопустимо е след като ВОС е отказал издаване на изпълнителен лист да се заобикаля закона и да се иска издаване на изпълнителен лист от ВРС. Който може да издава изпълнителни листи само по влезли в сила решения. Моли да се отмени обжалваното разпореждане и да се обезсили издадения изпълнителен лист.

В писмения си отговор Р.Б. оспорва основателността на частната жалба.Разпореждане на ВОС от 10.09.2008г. не представлява отказ за издаване на изпълнителен лист, а само разпореждане за издаване на заверени преписи от съдебни актове със съответни отбелязвания. С това си произнасяне ВОС е възприел евентуалното искане по молба вх. № 36374/08.09.2008г. на Р.Б. в случай , че изпълнителния лист следва да се издаде от ВРС , а не от ВОС –въззивният съд да му издаде поисканите заверени преписи от съдебни решения за послужване пред ВРС, тъй като в.гр.д. № 1965/06г. на ВОС и първоинстанционното гр.д. № 1697/06г. на ВРС-VІІІс. се намират във въззивната инстанция. Тъй като молбата за издаване на изпълнителен лист пред ВОС е подадена след 01.03.2008г. ,то това производство следва да се развие по правилата на ГПК /2007г./ , а не по ГПК /1952г./.На осн. чл.405,ал.2 ГПК / 2007г./ молбата по чл.404,т.1 ГПК / 2007г./ се подава до първоинстанционния съд. Това е компетентния да издаде изпълнителен лист съд по невлязло в сила въззивно решение , с което се потвърждава осъдително първоинстанционно решение.

ВОС прецени следното:

Производството е по реда на чл.274,ал.1 ,т.2 вр. чл.407,ал.1 ГПК / 2007г./.

С решение № 765/04.07.2008г. по в.гр.д. № 1965/06г. на ВОС е отменено решение № 1915/24.07.2006г. по гр.д. № 1697/06г. на ВРС в частта, с която са уважени исковете на Р.Г. Бакшиев срещу Н.Н.Н. по чл.86, ал.1 ЗЗД и вместо него е постановено друго , с което тези искове са отхвърлени и е оставено в сила решението на ВРС в останалата част,вкл. и в частта, с която Н.Н.Н. е осъден да заплати на Р. Бакшиев сумите от по 3000лв. – обезщетение за неоснователно обогатяване по процесните три броя записи на заповед , на осн. чл.534, ал.1 ТЗ и разноски по делото пред ВРС в размер на 674,96лв.

Към настоящия момент решението на ВОС не е влязло в сила , тъй като Р. Бакшиев е подал касационна жалба срещу въззивното решение , в частта с която ВОС се е произнесъл по исковете с правно осн. чл.86, ал.1 ЗЗД , а Н.Н. е подал касационна жалба срещу въззивното решение , в частта ,с която ВОС се е произнесъл по исковете с правно осн. чл.534, ал.1 ТЗ.С определение № 213/19.12.2008г. по т.д. № 550/08г. ВКС е допуснал касационно обжалване на решение № 765/04.07.2008г. по в.гр.д. № 1965/06г. на ВОС.

С молба от 08.09.2008г. Р. Бакшиев е поискал от ВОС по в.гр.д. № 1965/06г. издаване на изпълнителен лист въз основа на решението на ВОС, с което са потвърдени присъдените суми за неоснователно обогатяване. Молителят е посочил , че в случай ,че ВОС прецени , че изпълнителният лист следва да бъде издаден от първоинстанционния съд – да му издаде препис от решението на ВОС, обжалваното решение на ВРС за представяне на ВРС за издаване на изпълнителен лист.

С разпореждане от 10.09.2008г. ВОС е постановил издаване на заверени преписи от решението на ВРС и ВОС с отбелязване на последното, че не е влязло в сила.

На 17.09.2008г. Р.Б. е поискал издаване на изпълнителен лист за сумите общо от 9000лв. и разноски в размер на 674,96лв. в потвърдената част на решението на ВРС-VІІІс. по гр.д. № 1697/06г. с въззивно решение на ВОС по в.гр.д. № 1965/06г. След връщане на делото от ВКС с писмо, постъпило във ВРС на 03.11.2008г. е постановено обжалваното разпореждане от 04.11.2008г.,с което е постановено издаване на изпълнителен лист по невлязло в сила въззивно решение на ВОС по гр.д. № 1965/06г. в частта , с която се оставя в сила решение на ВРС по гр.д. № 1697/06г. на ВРС-VІІІс. в частта, с която са уважени исковете на Р. Бакшиев срещу Н.Н. за заплащане на сумите от по 3000лв., претендирани като обезщетение за неоснователно обогатяване по записи на заповед от 23.12.1999г.,23.01.2000г. и 23.05.2000г.,на осн. чл.534,ал.1 ТЗ и разноски по делото пред ВРС в размер на 674,96лв.

Въз основа на така установеното от фактическа страна , ВОС прави следните правни изводи:

След 01.03.2008г. е подадена молба за издаване на изпълнителен лист по невлязло в сила въззивно решение на ВОС ,с което се оставя в сила осъдително решение на ВРС. Следователно производството по молбата на осн. §2 , ал.9 ПЗР на ГПК / 2007г./ се развива по реда на ГПК / 2007г./.

Първата молба е подадена по в.гр.д. № 1697/06г. на ВОС и по нея няма произнасяне на въззивния съд относно издаването или не на изпълнителен лист. Постановено е само издаване на заверени преписи ,но липсата на произнасяне на възизвния съд не може да се тълкува нито в смисъл на отказ да се издаде изпълнителен лист , нито като указание ,че компетентен да стори това е първоинстанционния съд. Мълчалив отказ при сезиране на съд с молба по чл.405,ал.1 ГПК / 2007г./ не съществува , предвид разпоредбата на чл.406,ал.1 и чл.407 , ал.1 ГПК / 2007г./ - както при издаване ,така и при отказ за издаване на изпълнителен лист съдът се произнася с нарочен акт - разпореждане.

В настоящия случай се иска издаване на изпълнителен лист по невлязло в сила осъдително въззивно решение , което представлява самостоятелно изпълнително основание по чл.404, т.1 ,пр.2 ГПК /2007г./. Независимо дали с въззивното решение се оставя в сила първоинстанционно решение ,с което се осъжда ответникът да заплати на ищеца определена сума, да предаде определена вещ и пр. или с въззивното решение се отменя първоинстанционно решение и вместо него за пръв път въззивния съд постановява осъдителен диспозитив, и в двата посочени случая се касае до „осъдително решение на въззивния съд”,предвидено в чл.404,т.1,пр.2 ГПК / 2007г./.

По арг. от чл.282 ГПК / 2007г./ невзлязлото в сила осъдителното въззивно решение подлежи от момента на постановяването си на изпълнение, т.е. на незабавно изпълнение , а за да се спре то , е необходимо представяне на обезпечение пред касационната инстанция.

На осн. чл.405,ал.2 ГПК / 2007г./ молбата за издаване на изпълнителен лист по чл.404,т.1,пр.2 ГПК / 2007г./ се подава до въззивният съд , който е постановил невлязлото в сила осъдително решение , което подлежи на незабавно изпълнение. Така изрично и по отменения ГПК в чл.242,ал.3 ГПК / нова разпоредба в сила с ДВ бр.105/02г./ е предвидено , че молбата за издаване на изпълнителен лист по невлязло в сила осъдително решение се подава до въззивния съд. Представеното с писмения отговор на Р.Бакшиев определение № 2/28.01.2000г. на ВКС по гр.д.№221/99г., ІV г.о. е постановено отпреди влизане в сила на нормата на чл.242,ал.3 ГПК / 1952г./ при липсата на изрична регламентация в този случай, поради което не може да бъде съобразено в настоящето производство.

Поради което ВРС не е компетентен да издаде изпълнителен лист по невлязло в сила осъдително решение на въззивния съд. Разпореждането на ВРС-VІІІс. се явява недопустимо и следва да бъде обезсилено, респ. да се обезсили и издадения изпълнителен лист . Отделно от това само в частта за разноските невлязлото в сила осъдително въззивно решение / имащо характер на определение в тази част/ не подлежи на принудително изпълнение по арг. от чл.404,т.1 ГПК / 2007г./.

След влизане в сила на определението на ВОС делото да се докладва на съдия докладчика по в.гр.д. № 1965/06г. на ВОС за произнасяне по молба с правно осн. чл.405,ал.2 ГПК / 2007г./ вх. № 36374/08.09.2008г. за издаване на изпълнителен лист по невлязло в сила осъдително решение на въззивния съд.

Водим от горното, ВОС

О П Р Е Д Е Л И :

ОБЕЗСИЛА разпореждане на ВРС-VІІІс. от 04.11.2008г. по гр.д. № 1697/06г. , с което е постановено издаване на изпълнителен лист ”по диспозитива на решение на ВРС за сумите 3х3000лв. и 674,96лв. – разноски” и издадения въз основа на него ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ЛИСТ.

Определението може да се обжалва с частна жалба пред ВКС в едноседмичен срок от връчване на препис от определението до страните.

СЛЕД влизане в сила на определението на ВОС делото да се докладва на съдия докладчика по в.гр.д. № 1965/06г. на ВОС за произнасяне по молба с правно осн. чл.405,ал.2 ГПК / 2007г./ вх. № 36374/08.09.2008г. за издаване на изпълнителен лист по невлязло в сила осъдително решение на въззивния съд.

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: